MPE – A peça de aditamento

        Inteiro teor da peça de aditamento:

Estado do Pará

Ministério Público do Pará

MM. Juiz Alexandre Barboza Saliba

Exmº. Sr. Conselheiro do Conselho Nacional do Ministério Público

“Cidadania é um dever do povo. Só é cidadão quem conquista o seu lugar na perseverante luta do sonho de uma nação. É também obrigação: a de ajudar a construir a claridão na consciência de quem merece o poder.”

“Não somos melhores. Nem piores. Somos iguais.

Melhor é a nossa causa.”

Amadeu Thiago de Mello

Ref. Procedimento de Controle Administrativo (PCA) nº 377/2014-28

ALEXANDRE BATISTA DOS SANTOS COUTO NETO, já qualificado nos autos de PROCEDIMENTO DE CONTROLE ADMINISTRATIVO nº 377/2014-28, contra ato doMinistério Público do Estado do Pará, vem prestar esclarecimentos adicionais, nos termos a seguir:

De início, cumpre agradecer a V.Exa. pela célere concessão da medida liminar, que muito contribui para a moralização e manutenção da coerência no proceder do Ministério Público do Estado do Pará. Órgão que, cercado de adversários poderosos, precisa ser conduzido da mesma forma como Júlio César queria que fosse o comportamento de sua esposa Pompéia Sula.

Após ter formulado a representação ao CNMP, o signatário veio a tomar conhecimento, inclusive através de jornal local, de vários outros fatos envolvendo a dispensa de licitação para a contratação da fundação privada “Carlos Chagas”, que certamente são de grande interesse para o julgamento do procedimento de controle administrativo. Na última sexta-feira teve também acesso aos autos processo nº 229/2013-SGT-TA, que originou as dispensas de licitação nº 031/2013 e 002/2014, requisitados pelo 4º Promotor de Justiça de Defesa do Patrimônio Público e da Moralidade Administrativa, que instaurou inquérito civil para apurar a legalidade dos atos administrativos e possível prática de improbidade administrativa. Os autos encaminhados para instruir o inquérito civil contêm 841 folhas, sendo que foi renumerado a partir da página 11 (264), indicando a supressão páginas, sem qualquer certidão do fato. Nota-se ainda que alguns documentos suprimidos foram citados na decisão do PGJ, inclusive o parecer da Comissão de Controle Interno que deveria estar às fls. 133/136, evidenciando ainda mais que o procedimento teve documentos retirados.

Ressalta-se que a presente petição não traz os documentos acima citados, mas se acredita que estes deverão ser encaminhados ao CNMP pela administração superior do Ministério Público do Estado do Pará, conforme determinado por V.Exa em despacho liminar, momento em que poderão ser confrontados com as observações aqui consignadas.

Além disso, a Procuradoria Geral de Justiça emitiu uma “nota de esclarecimento” sobre o assunto, onde, entre outras coisas, defende desarrazoada tese de que a ação foi promovida contra o Poder Executivo e a decisão somente vale para esta parcela do Estado do Pará. Segundo a PGJ, a autonomia financeira e administrativa do Ministério Público, imunizam o órgão do alcance da decisão, que não teria sido notificado da ação (a nota está publicada no site www.mp.pa.gov.br).

Adianta-se, no entanto, escusas ao Egrégio Conselho Nacional do Ministério Público se, ante tantas tolices apresentadas no procedimento, vier a parecer que este subscritor está a ensinar oração aos sacerdotes. Somente por excesso de zelo e amor ao debate, achou-se por bem apresentar este aditamento às informações anteriores, o que é perfeitamente cabível, independentemente da aceitação da parte submetida a controle, face à natureza administrativa do PCA.

1. Ausência de personalidade jurídica do Ministério Público. Expressa referência do órgão autônomo como descumpridor do princípio constitucional da licitação na petição inicial. Ausência de notificação da Procuradoria Geral de Justiça (?)

Nos termos do artigo 12, inciso I, do Código de Processo Civil, a União, os Estados, o Distrito Federal e os Territórios, serão representados em juízo por seus procuradores. Enquanto ente federado, a personalidade jurídica do Estado do Pará é única, envolvendo os três poderes independentes e, evidentemente, os anômalos órgãos dotados de autonomia financeira e administrativa, como o Ministério Público, Tribunal de Contas do Estado, Tribunal de Contas dos Municípios e, mais recentemente, a Defensoria Pública.

Somente os entes da administração indireta ou administração descentralizada, ou seja, autarquias, fundações, empresas públicas e sociedades de economia mista, possuem personalidade jurídica própria, podendo ocupar os pólos da relação processual, representados

por procuradores ou advogados.

O Ministério Público, por sua natureza única dentro do sistema constitucional, possui capacidade de ser parte na relação processual, mas somente através da atuação funcional independente de seus membros e na defesa dos interesses difusos, coletivos e individuais indisponíveis da sociedade. No entanto, tal capacidade processual não se estende à sua administração.

Os atos administrativos praticados pelo Ministério Público são atos do Estado do Pará e somente este figura no pólo passivo da relação processual, quando estes atos são questionados perante os órgãos jurisdicionais, sempre representado pela sua Procuradoria (PGE). Isto é assim per multa saecula.

Muito recentemente, no entanto, diante das constatações de que a Procuradoria do Estado não possui independência funcional e está vinculada ao executivo, bem como em face de situações concretas de atrito entre os órgãos e poderes do estado, doutrina e jurisprudência passaram a admitir, muito excepcionalmente, a legitimidade para estes entes figurarem na relação processual, em regra, no pólo ativo. Estas restritas e excepcionais hipóteses de legitimidade ad causam ocorrem quando o órgão ou Poder vai a juízo na defesa de interesses institucionais próprios e vinculados à sua independência e funcionamento, em contraposição aos interesses do executivo (o que não é o caso).

A questão é pacífica no Superior Tribunal de Justiça, verbis:

“As Casas Legislativas - câmaras municipais e assembleias legislativas - não possuem personalidade jurídica. Só podem figurar em juízo na defesa de suas prerrogativas institucionais; não possuem legitimidade para recorrer ou apresentar contrarrazões em lide que envolva direitos estatutários de servidores. Precedentes.” (STJ, AgRg no AREsp 69.764/AP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 12/06/2012, DJe 18/06/2012)

“Este Superior Tribunal de Justiça firmou compreensão segundo a qual os Tribunais Federais, Estaduais ou de Contas, por integrarem a Administração Pública Direta e por não possuírem personalidade jurídica, mas, apenas, judiciária, somente poderão estar em Juízo, excepcionalmente, para a defesa das prerrogativas institucionais, concernentes à sua organização e ao seu funcionamento, circunstâncias que, ressalte-se, não se verificam nos vertentes autos, na medida em que a controvérsia em debate diz respeito com valores relativos ao pagamento dos servidores de Tribunal de Justiça.” (STJ, AgRg no Ag 806.802/AP, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, DJ 21/5/07). (STJ, AgRg no REsp 700.136/AP, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 24/08/2010, DJe 13/09/2010)

“A Assembléia Legislativa, por não possuir personalidade jurídica, tem sua capacidade processual limitada à defesa de interesses institucionais próprios e vinculados à sua independência e funcionamento, restando ao Estado, por ser a pessoa jurídica de direito público, nos termos do que dispõe o art. 12, I, do CPC, a legitimidade para ocupar o pólo passivo da relação processual”.

(STJ, REsp 94397/PR, Rel. Ministro ANSELMO SANTIAGO, SEXTA TURMA, julgado em 24/11/1998, DJ 17/02/1999, p. 170)

A matéria foi inclusive levantada na petição inicial. Esta foi prontamente recebida sem que o magistrado determinasse a sua emenda para inclusão de qualquer ente no pólo passivo.

Não é verdadeira a afirmação contida na “nota” da PGJ de que a ação foi promovida contra o Poder Executivo, apenas em função da conduta de sua secretaria de administração. Às folhas 09 da petição inicial consta expressamente:

“A prática de dispensar licitação para contratação de instituições para a realização de concursos públicos e permitir que estas instituições recolham as taxas de inscrição também não se limita ao Executivo, atingindo também as administrações do Tribunal de Justiça do Estado do Pará (fls. 566 a 569), do Tribunal de Contas dos Municípios (fls. 564/565), da Assembléia Legislativa (fls. 582-584) e até mesmo do Ministério Público do Estado (fls. 585-587).”

Mais do que isso, ao formular o pedido liminar (p. 38) consta:

ANTE O EXPOSTO, o Ministério Público REQUER:

1. Após o cumprimento das inconstitucionais disposições do artigo 2º da Lei 8.437/92, a concessão de liminar, com natureza de antecipação de tutela, determinando que o Requerido e todos os órgãos autônomos/indpendentes do Estado do Pará:

a) Somente contratem empresas ou instituições para a realização, organização ou execução de concursos públicos após a conclusão do devido processo licitatório, abstendo-se, consequentemente, de contratar mediante dispensa  ou inexigibilidade de licitação;

b) Promovam o prévio planejamento dos custos do certame, observando o princípio da modicidade e as disposições do artigo 7º da Lei 8.666/93;

c) Recolham as denominadas taxas de inscrição aos cofres públicos, efetuando o pagamento da empresa ou instituição organizadora do concurso de acordo com as regras estabelecidas na Lei 4.320/64 para

as despesas públicas;

d) Abstenham-se de incluir no planejamento dos concursos e na fixação das taxas de inscrição qualquer verba que não seja estritamente correspondente aos gastos com a realização do concurso público;

E ainda, foi expressamente requerida a intimação do Ministério Público:

2. Concedida a liminar seja dado conhecimento das mesmas às administrações da Assembléia Legislativa, do Poder Judiciário, do Ministério Público do Estado e dos Tribunais de Contas.

Como a MM. Juíza não determinou a intimação dos entes autônomos/independentes, a Administração Superior do Ministério Público elaborou um intricado e absurdo raciocínio de que “o pedido não foi acatado pela julgadora do feito”, e assim o Ministério Público não seria atingido pela decisão.

Ora, apenas a MM. Juíza entendeu desnecessária a intimação, pela Justiça, dos entes públicos, ficando esta obrigação, como de costume, com a Procuradoria do Estado. Tal procedimento é absolutamente comum, tanto que a MM. Juíza também não mandou intimar pessoalmente o secretário de administração e nem o Governador do Estado. Assim, se o entendimento da PGJ fosse considerado razoável, apenas a Procuradoria Geral do Estado estaria obrigada a cumprir a decisão.

Seria paradoxal se admitir que a julgadora pretendia determinar exclusivamente ao Executivo o cumprimento da decisão, deixando de fora seus demais entes.

Não há duvida que o Ministério Público integra o Estado e não possui personalidade jurídica, porque então estaria livre se submeter à norma, nos termos do que foi alegado na exordial?

Alega ainda a Administração Superior que não foi intimada da decisão.

Quanto a isso, realmente não foi possível saber se é verdade. Mas isso serve apenas para a PGJ se eximir da responsabilidade por não cumprir a decisão, até o momento que teve inequívoca ciência da mesma, através de ofício do signatário. Após a ciência da decisão, esta deveria ser cumprida de imediato e não “interpretada”. Se prevalecesse o entendimento da PGJ, a segurança jurídica de todas as decisões judiciais estaria comprometida. Imagine-se o caos social e administrativo se as pessoas pudessem descumprir ordens judiciais, simplesmente dizendo que não se aplicam a elas.

Também seria o caso de o Ministério Público requisitar à Procuradoria Geral do Estado, a instauração de procedimento disciplinar para apurar a responsabilidade da Procuradora que atuou no caso ou mesmo do Procurador Geral da época. Se é verdade que o Ministério Público nunca foi intimado, então existem evidências de descumprimento de dever funcional por parte da PGE.

Curioso, no entanto, que o Ministério Público do Pará nunca realizou licitação para terceirizar a organização de concursos até 2012, quando, após a concessão da liminar, realizou licitação, modalidade de pregão, para o concurso de servidores. Até o momento, fica a dúvida.

Diferentemente, entretanto, a Administração tinha pleno conhecimento da atuação da Promotoria de Justiça de Direitos Constitucionais e do Patrimônio Público no combate aos atos que acabou praticando, até porque o Sub-Procurador Geral Jorge de Mendonça Rocha, que deu início ao procedimento de dispensa, é ex integrante da mesma unidade ministerial, tendo firmado, em 10 de dezembro de 2008, um termo de ajustamento

de conduta com a Secretaria de Estado de Administração, comprometendo-se esta a “realizar procedimento formal de licitação, conforme determina a legislação pátria, para a contratação individualizada dos serviços pertinentes à realização de concursos públicos, realizando novo certame licitatório para cada novo concurso público a ser futuramente realizado, por se tratar de serviço comum, não contínuo e assim não albergado pelo art. 57, inciso II, da Lei nº 8.666/93”. Sob o ponto de vista da ética e da moral, a conduta da PGJ está comprometida na origem.

Por fim, apenas para conhecimento do CNMP, em 10 de fevereiro de 2014, foi publicada no Diário Oficial do Estado, a Portaria nº 088/2014-GS/SEAD, que, atendendo a recomendação conjunta dos Ministérios Públicos do Estado e do Trabalho nº 04/2013 e sugestão da Procuradoria Geral do Estado, determinou diretrizes a serem aplicadas nos concursos realizados pelo Poder Executivo Estadual, entre as quais a “contratação de empresa para realização do certame seja por meio de processo licitatório, preferencialmente, com a adoção de do tipo técnica e preço para julgamento das propostas”. Ante os termos da Portaria, salvo a nefasta hipótese de prevalência do poder político sobre o Direito, não há como a Procuradoria Geral do Estado derrubar a liminar, que permanece hígida até o presente momento, ou pleitear a improcedência a ação civil pública proposta em 2010.

2. Procedimento de Dispensa de Licitação. Nulidade do procedimento à luz da Lei 8.666.

Analisando os autos de dispensa de licitação, acabou-se por descobrir que todo o procedimento (processo nº 229/2013-SGT-TA) se encontra irremediavelmente viciado, com grande comprometimento dos princípios da legalidade, moralidade e modicidade.

Pois bem, sabe-se que mesmo a dispensa e a inexigibilidade de licitação, não prescindem da instauração de um procedimento administrativo, pressupondo o cumprimento dos requisitos dos artigos 7º, 14, 17 e 26 da Lei nº 8.666/93.

Conforme uniforme entendimento doutrinário, a licitação e sua dispensa apenas se distinguem na chamada “fase ou etapa exterior” (que é suprimida na dispensa e na exigibilidade, passando-se imediatamente à contratação), devendo-se adotar os mesmos procedimentos na “fase ou etapa interior”. Neste sentido, discorrendo sobre a dispensa e a inexigibilidade de licitação, escreve Marçal Justen Filho1, verbis:

“No geral a etapa interna não se diferencia quer nos casos de licitação quer naqueles em ela não ocorre. A Administração deverá definir o objeto a ser contratado e as condições contratuais a serem observadas. A maior diferença residirá em que os atos internos conduzirão à contratação direta,

ao invés de propiciar prévia licitação.”

( . . . )

Na etapa externa, a Administração deverá formalizar a contratação. Haverá uma relativa liberdade de escolha da proposta e do contratante. A Administração tem o dever de escolher um contratante qualificado e a proposta mais vantajosa possível. Uma contratação desvantajosa não pode ser justificada sob a alegação de urgência. Se a Administração tinha acesso a diversas propostas e escolheu aquela que não era a mais vantajosa, sua atuação foi inválida. Se a Administração poderia ter obtido contratação melhor atuando com maior diligência, houve vício. Em suma, os casos de ausência de licitação não se destinam a selecionar qualquer

proposta. Nem autorizam a contratação desastrosa ou desvantajosa. Devese respeitar o princípio da isonomia, o que não significa inviabilidade de decisão discricionárias.”

( . . . )

“A contratação direta pressupõe o cumprimento dos requisitos dos arts. 7º, 14 ou 17. Mas, além disso, a Administração tem de justificar não apenas a presença dos pressupostos da ausência de licitação. Deve indicar, ademais, o fundamento da escolha de um determinado contratante e de uma específica proposta.” (sem destaque no original)

De igual forma, Benedicto de Tolosa Filho2 leciona:

“Muito embora o objeto não seja licitado, o cumprimento das regras do art. 7º se mostra obrigatório na formalização do processo onde serão encartados os atos do afastamento da licitação, tendo o legislador

procurado evitar a realização de obras ou serviços a ela afetos sem o necessário planejamento que caracterize a sua oportunidade e a previsão de recursos orçamentários, a proibição de preferência por marcas, quando não perfeitamente justificadas, características e especificações que não guardem coerência com o objetivo a ser alcançado.”

“Dessa forma, o legislador fixou a sequência formal dos atos, com realce para o projeto básico e para o projeto executivo, incluiu proibições dirigidas ao agentes públicos encarregados da formulação do procedimento, além de facultar ao cidadão a possibilidade de obter da Administração os quantitativos das obras e seus preços unitários.”

De fato, o Ministério Público do Pará montou um arremedo de processo, autuado sob o número 229/2013-SGT-TA, que iniciou com pequenas irregularidades e acabou concluído de forma absurdamente ilegal, com evidente prejuízo aos contribuintes e ao interesse público.

Da leitura do requerimento-justificativa firmado pelo Sub-Procurador Jorge de Mendonça Rocha, já se vislumbra, conforme dito na representação de instauração do PCA, a inércia culposa da Administração Superior em não realizar concurso público, o que deveria ser uma rotina periódica numa instituição que tem na prestação de serviços públicos sua razão de existência.

O requerimento traz as especificações técnicas para a contratação e a limitada consulta de apenas quatro instituições “sem fins lucrativos” (nenhuma delas do Estado do Pará), dentro do amplo universo de entidades especializadas em realizar concursos, sendo elas a CESPE/UNB, a Fundação Getúlio Vargas, a Fundação Carlos Chagas e a Fundação VUNESP.

Destaca-se de plano que do procedimento não consta “o orçamento detalhado em planilhas que expressem a composição de todos os custos unitários”, conforme determina o inciso II, do §2º, do artigo 7º da Lei das Licitações, indispensável para

se determinar se os valores apresentados pelas instituições consultadas estão dentro da realidade, além de obrigatório por lei. Tal documento, indispensável, não foi produzido pela Administração do Ministério Público e nem mesmo exigido dos proponentes.

Apenas a título de ilustração ante os ensinamentos doutrinários supra consignados, o plenário do Tribunal de Contas da União, ao analisar o processo nº 013.992/96-1, decisão nº 103/1998, determinou que “faça constar do processo de inexigibilidade e dispensa de licitação todos os custos unitários a serem contratados, conforme determina o art. 7º, §2º, inc. II c/c §9º, da lei nº 8.666/93”.

Em regra, o documento deve ser elaborado pelo órgão público, embora o TCU já tenha admitido sua confecção pelo próprio contratado (o que não é correto, porque é preciso comparar a planilha do órgão com as apresentadas pelos interessados). Sua ausência é irregularidade grave (TCU, Tomada de Contas nº 400.038/95, acórdão nº 139/1995), capaz de impor a nulidade da dispensa de licitação. A importância da planilha com custos unitários é grande, principalmente para “erradicar a patologia do sobrepreço”3 e avaliar o equilíbrio econômico-financeiro da contratação. Somente a planilha seria capaz de desvendar a “caixa preta” dos custos da realização de um concurso, demonstrando porque as instituições organizadoras produzem preços tão díspares.

A ausência da planilha de custos nas dispensas de licitação também é objeto

da ação civil pública.

Prosseguindo na dissecação do procedimento, observa-se que entre as instituições consultadas, a Fundação Getúlio Vargas informou não estar disponível, alegando que o prazo estabelecido pelo Ministério Público não seria suficiente para apresentar um serviço de qualidade. A Fundação VUNESP apresentou o melhor preço, correspondente a R$ 1.015.000,00 para até 1.500 candidatos (omissa quanto aos excedentes). A CESPE/UNB ofereceu a segunda melhor proposta, de R$ 1.064.997,29 para 1.000 inscritos, acrescentando R$ 170,00 por inscrição excedente até 2.000, valor este reduzido paulatinamente conforme o número de inscritos, até chegar a R$ 120,00 por inscrito na faixa superior a 6.000,00 inscritos. A FCC propôs o maior valor da consulta e o mais imprevisível, discrepando significativamente do valor das demais, com a exorbitante importância de R$ 1.641.170,00 até 1.200 candidatos, acrescido de R$399,14 por candidato.

O procedimento foi submetido à assessoria jurídica e recebeu parecer da senhora Anelice Fosenca Belém Leitão Silva. A manifestação técnica aponta que a proposta da VUNESP (de menor preço) não pode ser aceita, porque apresenta divergências com as especificações técnicas, restando apenas duas propostas válidas. Detecta-se aqui mais uma irregularidade desta amadora dispensa de licitação.

Embora a lei não estabeleça quantas propostas válidas são necessárias, é óbvio que apenas duas não são suficientes para determinar a razoabilidade dos preços. O Tribunal de Contas da União costuma recomendar, pelo menos, três cotações válidas (Acórdãos nº 1.545/2003-1ª Câmara – Relação nº 49/2003; nº 222/2004-1ª Câmara e nº 2.975/2004-1ª Câmara. Acórdão n.º 1782/2010-Plenário, TC-003.971/2009-9).

Poder-se-ia ir além, quando se analisa que a proposta da Fundação Carlos Chagas traz vício em sua pouco esclarecedora composição de preço. É inaceitável e violador

do princípio da economia de escala (transportado da economia para o direito das licitações), com reflexo no princípio da economicidade, que o preço per capita das inscrições excedentes

não sofra qualquer variação, inversamente proporcional ao aumento do número de candidatos, como fez a CESPE/UNB. Não é necessário ser especialista em realização de concursos para entender que, na composição de custos, existem aqueles que são diretamente proporcionais ao número de candidatos (ex: papel usado na confecção das provas), outros que não guardam a mesma proporção individual (ex: espaço físico para a realização do concurso) e ainda alguns que não sofrem qualquer alteração (ex: elaboração intelectual das provas = custo único para um ou meio milhão de candidatos). A falta de variação do preço, entre faixas de números de inscritos, demonstra que a economia de escala não foi considerada e que o valor cobrado por cada inscrito que exceder 1.200 é inaceitavelmente abusivo. Aqui se vê novamente quanta falta faz a planilha de composição de custos unitários.

Apesar de todas as irregularidades já existentes nos autos, o Procurador Geral de Justiça, Exmº. Sr. Marcos Antônio Ferreira das Neves, proferiu ilícita decisão pela dispensa de licitação, fundamentando principalmente na posição do TCU. No documento, a autoridade reconhece, no entanto, que há divergência quanto ao uso do artigo 24, inciso XIII, da Lei de Licitações, bem como registra ter conhecimento da importante posição do Conselho Nacional de Justiça (CNJ) no sentido de não ser cabível a dispensa, da qual se desvia simplesmente dizendo que se aplica somente aos órgãos judiciários.

A decisão também cita parcialmente as obras dos mestres Marçal Justen Filho e Jorge Ulisses Jacoby Fernandes, doutrinadores que, ao contrário do que parece fazer crer o Procurador Geral, não admitem a possibilidade de dispensa de licitação para contratação de organizadoras de concursos (como a quase totalidade dos especialistas respeitados no Brasil). Jacoby Fernandes é bastante contundente em suas considerações, ipsis litteris:

“Como escolher o prestador de serviço tão complexo e especializado? A segurança de informações e a reputação de algumas instituições foram utilizadas durante muito tempo para fundamentar a inexigibilidade e a dispensa da licitação. Distante da teoria e de seus fundamentos, instituições sem fins lucrativos foram contratadas por preços abusivos e envolveram-se em fraudes tanto graves como volumosas em número, chegando a comprometer a credibilidade do instituto do concurso público. Essas mesmas instituições, isoladas pelo privilégio da dispensa, quando em regime concorrencial, praticaram preços inferiores até quase a metade.”

Jacoby lembra o conhecido caso do concurso do Tribunal Superior Eleitoral, onde, contactado para ser contratado sem licitação, o CESPE/UNB cotou proposta de R$ 6.460.000,00, acrescidos de R$ 38,00 por candidato excedente, licitado por pregão o mesmo objeto, o próprio CESPE/UNB reduziu a proposta em 30%. Para o reconhecido especialista em licitações somente seria “recomendável” a dispensa de licitação para elaborar o projeto básico do certame, devendo ser licitado o serviço de organização e execução dos certames, restringindo a competição pela qualificação técnica e experiência similar anterior.

Concluída a ilícita dispensa, a escolhida CESPE-UNB apresentou documentos de habilitação e regularidade (fls. 204/406) e os autos voltaram (?) ao controle interno, que se limitou a uma manifestação de constatação (fls. 407). Resultando na dispensa de licitação nº 31/2013, publicada no Diário Oficial do Estado de 09/12/2013.

Ocorre que, antes da assinatura do contrato, a CESPE/UNB informou que, para se adaptar às novas regras de constituição de pessoas jurídicas, a entidade estaria em processo de cisão, onde as atividades de organização e execução de concursos seriam passadas para uma nova instituição, denominada Centro Brasileiro de Pesquisa em Avaliação e Seleção e de Promoção de Eventos (CEBRASPE), com natureza jurídica de Organização Social, estando ainda aguardando a assinatura de um contrato de gestão com o Ministério da Educação, para dar continuidade às suas atividades.

A Administração Superior do Ministério Público, alegando a famosa “urgência” na realização do concurso e após parecer da assessoria jurídica, resolveu revogar a dispensa de licitação. Neste ponto, o desfazimento do ato era até aceitável, posto que não poderia o Ministério Público ficar aguardando indefinidamente a regularização da CESPE/UNB.

Em seguida à revogação, foi emitido parecer pela assessora jurídica Arianne Brito Cal Athias pela contratação da FCC e a PGJ resolveu praticar o ato mais teratológico de todo o irregular procedimento de dispensa de licitação. Simplesmente publicou novo ato de dispensa de licitação (Dispensa nº 02/2014) e imediatamente firmou contrato com a proposta comprovadamente desvantajosa, elaborada pela Fundação Carlos Chagas, em total desrespeito aos princípios da licitação e causando grave prejuízo aos contribuintes e aos cofres da Instituição. O preço estabelecido no contrato foi ainda majorado de R$ 1.641.170,00 para R$ 1.920.152,00 no limite de 1.200 candidatos, acrescido de R$ 400,00 para cada candidato excedente, numa atualização de valores absurdamente corrigida em 16,99989702468% em menos de quatro meses (???). Isto sem falar que na hipótese de ser utilizada a certificação digital (não contratada), o valor por candidato subiu de R$ 6,09 para R$ 12,62 (MAIS DE 100%). Esta nova dispensa não foi submetida ao controle interno.

Ora, se a contratação da CESPE/UNB fracassou, a Administração deveria promover novo procedimento de dispensa de licitação, com ampliação da pesquisa de ofertas, visto que “cada declaração de dispensa ou de inexigibilidade deve formar um procedimento próprio, para fins de comprovação do acerto da decisão da Administração e de controle interno e externo cabendo ao agente público, velar pela regularidade da despesa e pela existência da documentação que prove a presença dos requisitos indispensáveis para a contratação direta”.

Mesmo para aqueles doutos que admitem que a administração apenas revogue o termo de justificativa e promova outro, subentendendo-se o aproveitamento parcial do procedimento, haveria a necessidade da pesquisa de preço apresentar propostas minimamente compatíveis.

Se fosse lícito ao agente público simplesmente optar pela proposta que o procedimento demonstrou ser desfavorável (na opinião do signatário: ilícita), não haveria razão para a existência das disposições dos artigos 7º, 14, 17 e 26 da Lei nº 8.666/93. O Administrador faria o que bem entendesse, ao seu total arbítrio (como veio a acontecer no presente caso).

No máximo, poder-se-ia admitir, de forma legalmente aceitável, por aplicação analógica do artigo 64, §2º, da Lei de Licitações, que a Administração convocasse a Fundação Carlos Chagas para oferecer a chance de firmar o contrato nas mesmas condições propostas pela CESPE/UNB. Ainda assim a hipótese seria bastante discutível.

A ilegal e infundada contratação resultou em evidente prejuízo ao contribuinte e ao erário. As tabelas abaixo podem demonstrar este prejuízo:

	1.000 candidatos	1.200 candidatos	3.000 candidatos	5.000 candidatos
FCC	1.920.152,00	1.920.152,00	2.640.152,00	3.440.152,00
CESPE-UNB	1.064.997,29	1.098.997,29	1.394.997.29	1.684.997,29

	1.000 candidatos	1.200 candidatos	3.000 candidatos	5.000 candidatos
FCC	1.920.152,00	1.920.152,00	2.640.152,00	3.440.152,00
Valores arrecadados	300.000,00	360.000,00	900.000,00	1.500.000,00

	1.000 candidatos	1.200 candidatos	3.000 candidatos	5.000 candidatos
CESPE-UNB	1.064.997,29	1.098.997,29 1	1.394.997.29	1.684.997,29
Valores arrecadados	300.000,00	360.000,00	900.000,00	1.500.000,00

A diferença das propostas varia entre 74.71% (1.200 candidatos) a incríveis 104.16% (5.000 candidatos), podendo este percentual ser ainda maior, quanto mais candidatos se inscreverem no certame. Embora a legislação não estabeleça um limite de sobrepeço aceitável (o ideal seria a contratação pública pelo melhor preço do mercado), jamais foi considerado justificável percentual superior a 30%.

Para o Ministério Público do Pará arcar com a irresponsável contratação, a taxa de inscrição foi estabelecida no exorbitante valor de R$ 300,00. Todavia, mesmo assim, matematicamente, as taxas arrecadadas jamais poderão cobrir os valores pagos à FCC.

Na hipótese de contratação da CESPE/UNB:

Sem considerar as dispensas contidas no edital.

Enquanto com o contrato da FCC não há possibilidade de as taxas cobrirem as despesas, na proposta da CESPE/UNB os valores se encontrariam caso se inscrevessem 7.784 candidatos.

É importante frisar que a pesquisa de preços do Ministério Público do Pará se limitou às instituições reconhecidamente mais caras, sob a alegação da renomada capacidade das mesmas. O que significa que a contratação se deu por valores entre 74.71% a 104.16% em comparação a uma proposta presumivelmente alta.

Mesmo injustamente sobrecarregando os candidatos, ainda assim o Ministério Público deverá retirar do seu cofre significativa quantia para arcar com o contrato.

Por derradeiro, reafirma-se que a contração, sem licitação, da Fundação Carlos Chagas precisa ser anulada pelos mais diversos motivos. Primus porque a dispensa de licitação para contratação de instituição para organização e execução de concursos contraria a constituição federal e a lei 8.666. Secundus porque existe uma decisão judicial, mesmo que provisória, que logicamente atinge o Ministério Público. Tertius porque é moralmente inaceitável que a instituição busque impor licitação ao Executivo e sua administração se ache imune aos mesmos ditames. Quartus porque mesmo que fosse possível, ad argumentandum tantum, promover a dispensa de licitação, o procedimento conduzido pela Administração Superior do Ministério Público está irremediavelmente maculado pelas nulidades apontadas. Quintus porque a contratação da Fundação Carlos Chagas causou incontestável prejuízo aos cofres do Ministério Público do Estado do Pará e aos candidatos que pretenderem participar do certame.

Cumprimentando todos os membros do Egrégio Conselho Nacional do

Ministério Público, ratifica-se todos os termos da representação.

Belém-PA, 17 de março de 2014.